Прецедентный спор ФАС с инвесторами из США должен завершиться миром

К кульминации приближается прецедентный судебный процесс между ФАС России и «дочкой» крупнейшей американской корпорации Arconic Corporation. Исход этого дела, по мнению многих экспертов, может оказать существенное влияние на инвестиционный климат в РФ и, возможно, внести очередной раскол в российско-американские отношения.

Иск ФАС

Спор касается одного из крупнейших производителей алюминиевых полуфабрикатов в России — Самарского металлургического завода (АО «Арконик СМЗ»), где работает около 3000 человек, и его СП с ПАО «Корпорация ВСМПО-АВИСМА» — АО «АлТи Фордж». Завод после развала СССР несколько раз менял владельцев и в 2005 году вошел в состав глобальной компании Alcoa. После ее реорганизации стал частью американской Arconic Corporation (преемница Alcoa), акциями которой торгуют на Нью-Йоркской фондовой бирже.

Известно, что перед приобретением завода в 2005 году инвесторами были получены все необходимые разрешения ФАС России. В соответствии с ними контролирующий предприятие иностранный инвестор должен сохранять производственно-технологические возможности и обеспечивать добросовестное исполнение контрактов на поставку продукции, имеющей отношение к государственному оборонному заказу и федеральным целевым программам в области авиационной и космической деятельности.

В течение 15 лет никаких претензий со стороны российских контролирующих органов не было. Однако в марте 2020 года ФАС России подала иск в Арбитражный суд Самарской области, потребовав лишить АО «Арконик Рус Инвестмент Холдингс» и «АлТи Фордж Холдинг Сарл.» — материнские компании АО «Арконик СМЗ» и АО «АлТи Фордж» — их права голоса на общих собраниях акционеров. Антимонопольщики заявили, что Arconic с 2019 года без предварительного согласования с правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ перешла под контроль группы «Эллиотт», номинировавшей своих представителей в совет директоров корпорации. Таким образом, по мнению ФАС, группа «Эллиотт» установила незаконный косвенный контроль над Самарским металлургическим заводом, имеющим стратегическое значение для национальной безопасности и обороноспособности страны.

В апреле 2020 года суд наложил на вышеупомянутые материнские компании беспрецедентные обеспечительные меры, которые воспроизводят предмет иска. По требованию ФАС им запрещено принимать любые сколько-нибудь значимые решения, включая одобрение крупных сделок, выплату дивидендов и назначение руководства, что влечет за собой значительное ограничение прав собственности Arconic и потерю благ от владения активом. Попытки обжалования обеспечительных мер в судах первой и апелляционной инстанций успехом не увенчались. Несмотря на то, что повседневная операционная деятельность Самарского металлургического завода никак не затронута, Arconic Corporation лишилась возможности принимать долгосрочные стратегические решения в отношении его развития, включая решения о капитальных вложениях и поиске новых рыночных возможностей.

Правовое «недоразумение»

При этом в самой Arconic Corporation изначально называли данное дело недоразумением. Так, корпорация никогда не была подконтрольна группе «Эллиотт». Последняя, некогда купив акции бывшей материнской компании Самарского металлургического завода, является лишь одним из многих ее акционеров, в число которых, помимо частных инвесторов, входят инвестиционные, пенсионные и паевые фонды. Формирование органов управления корпорации никогда не происходило по воле одного или нескольких инвесторов. Для избрания любого кандидата всегда требовалось большинство голосов.

Данная ситуация, по мнению многих юристов, действительно требует глубокого анализа, прежде всего, норм применимого права штатов США. Так, номинирование кандидатов в совет директоров со стороны группы «Эллиотт» не являлось безусловным и зависело от голосования всех акционеров. Более того, кандидаты группы не являются ее представителями в совете директоров в соответствии с применимым регулированием. По словам Наталии Козловой, профессора кафедры гражданского права юридического факультета МГУ имени М. В. Ломоносова, «для избрания лица, предложенного акционером, за него должны проголосовать и другие акционеры, которые его не номинировали. Соответственно, самого по себе выдвижения кандидатур в состав совета директоров недостаточно для того, чтобы номинированный кандидат стал директором и через него можно было каким-то образом влиять на корпорацию».

В соответствии с общими правилами деятельности американских публичных корпораций они подчиняются стандарту независимых директоров, применимому в равной мере ко всем членам СД. То есть с фактической точки зрения группа «Эллиотт» никогда не контролировала номинированных им членов совета директоров. Она не давала и не могла давать им указаний о принятии тех или иных решений.

Кроме того, в апреле 2020 года Arconic Corporation завершила объявленную в 2019 году и заранее обсуждавшуюся с ФАС реорганизацию. В результате в составе ее совета директоров остались только двое из шести лиц, которых антимонопольщики считали подконтрольными «Эллиотту». То есть сейчас, как считают эксперты, к Arconic Corporation не может быть предъявлено вообще никаких претензий по данному поводу.

Кстати, интересно, что Arconic Corporation управляет АО «АлТи Фордж» не единолично, а совместно с ПАО «Корпорация «ВСМПО-Ависма». Соответственно, в конечном итоге удар наносится и по этому крупнейшему производителю титановой продукции, блокирующий пакет акций которого косвенно принадлежит РФ.

Надежда на мир

С другой стороны, эта история, которая может получить широкий резонанс, воспринимается наблюдателями из юридического сообщества как знаковая, поскольку давно вышла за рамки корпоративного спора. Иск ФАС может оказать негативное влияние на восприятие делового и инвестиционного климата, считают эксперты, опрошенные L.R. По их мнению, если суд (следующее заседание назначено на конец апреля 2021 года) удовлетворит требования ФАС, деятельность предприятия будет незаконно ограничена, что негативно отразится на ныне успешном российском активе. А это ровно то, чего антимонопольная служба, как координатор всех российских ведомств по закону № 57-ФЗ, призвана старательно избегать. Более того, может быть создан прецедент, глядя на который многие инвесторы могут пересмотреть планы работы в России или выйти «пока не поздно» из существующих проектов. Нести неконтролируемые риски из-за действий третьих лиц, находящихся вне их контроля, а также из-за интерпретации закона № 57-ФЗ ключевыми российскими государственными органами, включая ФАС России, предприниматели, очевидно не захотят.

В бизнес-сообществе надеются, что конфликт удастся решить миром. Не исключено, что новый руководитель ФАС Максим Шаскольский решит урегулировать спор непосредственно с инвестором и прекратить данное дело, инициированное его предшественником Игорем Артемьевым, чтобы избежать возможных негативных последствий для иностранных инвестиций и российской экономики в целом.